La treballadora té dret a la prestació de maternitat, encara que es trobi en situació d’excedència per cura de fill menor de 3 anys.

Aquest és el criteri de la Sala social del Tribunal Superior de Justícia d’Astúries – Seu Oviedo, establert en la seva Sentència 3019/2018, de 26 de desembre de 2018, en entendre que la treballadora, que havia estat mare de forma sobrevinguda, durant el període en el qual es trobava d’excedència per cura del seu fill menor de 3 anys  .

En entendre de la Sala, en aquest supòsit es compleix el requisit d’alta o situació assimilada i, per tant, com a període de cotització efectiva, a l’efecte de generar el dret a la prestació de maternitat.

En el supòsit que ha estat objecte d’enjudiciament i que ha donat lloc a la Sentència ara comentada, la treballadora es trobava en el primer any d’excedència per cura de fill menor de 3 anys. Ha de tenir-se en compte que, segons el que s’estableix pel TSJ d’Astúries “la maternitat sobrevinguda a qui es troba en el primer any de la situació d’excedència per cura de fills ha de ser considerada en principi com una “situació protegida” a l’efecte de la prestació de maternitat de la Seguretat Social, la qual (…) s’estén, d’acord amb l’Art. 133 bis de la LGSS , als “períodes de descans” maternal de l’Art. 48.4 del ET . Queda per veure encara si, a més de concórrer la situació protegida, es compleix en el cas el requisit d’alta o situació assimilada.”

Per tant, segons el criteri establert per la Sala, en el cas que la Treballadora que, estant en el primer any d’excedència per cura de fill, té un nou naixement, té dret a la prestació per maternitat derivada d’aquest nou naixement.

La consideració de l’excedència com a situació assimilada a l’alta, a l’efecte de generar el dret a la maternitat, s’equipés a situacions com la maternitat, després d’un període d’Incapacitat Temporal, la que es genera després d’una suspensió temporal del contracte de treball, període durant el qual el treballador o treballadora, es troba en situació d’assimilat a l’alta.

A criteri del TSJ d’Astúries – Seu Oviedo, la protecció de l’Administrat ha de prevaler per sobre de la interpretació, i aplicació, de la literalitat de la Llei.

Igualment, segella el seu criteri Jurisprudencial la Sala social fent esment a la Jurisprudència i criteri del Tribunal Constitucional, en establir que “…. La dimensió constitucional de la mesura contemplada en els apartats 5 i 6 de l’art. 37 LET i, en general, la de totes aquelles mesures tendents a facilitar la compatibilitat de la vida laboral i familiar dels treballadors, tant des de la perspectiva del dret a la no discriminació per raó de sexe ( art. 14 CE ) de les dones treballadores com des de la del mandat de protecció a la família i a la infància ( art. 39 CE ), ha de prevaler i servir d’orientació per a la solució de qualsevol dubte interpretatiu”.

Per tant, l’actora té dret a percebre la corresponent prestació per maternitat, derivada del naixement del seu segon fill.